Платеж нерезиденту: почему 100 000 долларов могут обойтись бизнесу гораздо дороже

Компания заключает договор с иностранным партнером. Услуги оказаны, счет получен, финансовый директор утверждает платеж, и 100 тыс. долл. отправляются нерезиденту. Для бизнеса операция завершена. Для налоговой службы история иногда только начинается.

Вопросы налогообложения доходов нерезидентов рекомендую решать ещё на этапе согласования договора. Причина проста: до перевода средств налоговым риском можно управлять, а после платежа в большинстве случаев остаётся только исправлять последствия. Разница часто измеряется десятками тысяч долларов.

15% – не универсальная ставка

В работе с международными договорами я вижу две противоположные позиции. Первая – "мы оплачиваем услуги иностранной компании, поэтому налога в Украине нет". Вторая – "платим нерезиденту, поэтому удерживаем 15%". Обе могут привести к ошибке.

Тот факт, что получателем является иностранная компания, не определяет порядок налогообложения. Необходимо установить, за что производится платеж и как этот доход квалифицируется украинским законодательством.

Согласно общему правилу подпункта 141.4.2 Налогового кодекса, к доходу нерезидента, источником которого является Украина, в определенных законом случаях применяется ставка 15%, если иное не предусмотрено международным договором. Поэтому я советую начинать анализ не со ставки, а с вида дохода и его источника.

Во что превращаются сто тысяч

Компания перечислила нерезиденту 100 тыс. долл., а потом выяснилось, что нужно было удержать 15%. Кажется, цена ошибки — 15 тыс. долл., но она выше.

Если налог не был удержан с дохода при выплате, Налоговый кодекс требует рассчитывать его по специальной формуле: так, как будто выплаченная сумма уже "чистая" после уплаты налога. Для 100 тыс. долл. при ставке 15% расчёт таков: 100 000 × 100 / (100-15) - 100 000 = 17 647,06. То есть сделка на сумму 100 тыс. долл. может обойтись компании в 117 647 долл., и это ещё без учёта других возможных налоговых последствий.

Поэтому фраза клиента "мы уже заплатили" для адвоката часто означает, что лучший момент для управления риском упущен.

Международный договор не гарантирует льготы

Еще одна распространенная ошибка: компания выясняет, что со страной контрагента действует договор об избежании двойного налогообложения, и считает вопрос закрытым.

Такой договор действительно может предусматривать более низкую ставку или иной порядок налогообложения, но наличие договора и право конкретного нерезидента воспользоваться им означают разные вещи. Спрашивать нужно не "есть ли договор с этой страной", а "можем ли мы применить конкретное положение договора к конкретной выплате этому нерезиденту". От ответа на этот вопрос зависит реальная ставка.

Для этого необходимо надлежащим образом подтвердить налоговое резидентство контрагента. В зависимости от вида дохода также следует установить, является ли нерезидент получателем дохода, то есть имеет ли он право пользоваться и распоряжаться средствами.

Например, украинская компания платит компании А, которая вскоре передает деньги компании Б. Тогда анализировать нужно не только документы компании А, но и её реальную роль: какие функции она выполняет, самостоятельно ли распоряжается доходом и зачем она включена в структуру. Для холдингов, выплат дивидендов, процентов, роялти и операций через промежуточные компании этот вопрос может быть решающим.

Налоговая будет обращать внимание на экономическое содержание

Правила международного налогообложения всё больше ориентируются не на юридическую форму операции, а на её экономическое содержание. Одним из таких механизмов является тест основной цели (principal purpose test). Для бизнеса его суть сводится к вопросу: зачем эта компания присутствует в структуре и почему операция построена именно так?

Если единственное убедительное объяснение структуры заключается в желании получить более низкую ставку, право на льготы по международному договору оказывается под угрозой. Поэтому перед крупной выплатой стоит понять, почему именно этот контрагент получает доход, какие функции выполняет, какими ресурсами располагает и какую деловую цель преследует структура.

Что стоит проверить перед выплатой

Содержание платежа. Важно не название договора, а то, за что получает деньги контрагент.

Налоговый статус дохода. Имеет ли доход источник происхождения в Украине и какие нормы Налогового кодекса к нему применяются.

Международный договор. Его следует анализировать до осуществления платежа, а не после запроса налоговой службы. Проверять следует не только ставку, но и условия её применения.

Нерезидента. Его налоговое резидентство, функции в сделке, право распоряжаться доходом и обоснованность участия в структуре.

Условия договора. Этот пункт в бизнесе чаще всего недооценивают. Важна не только цена, но и то, включает ли она налоги и кто несет их экономическое бремя.

Представим, что стороны договорились: контрагент получает 100 тыс. долл. Перед оплатой украинская компания выясняет, что из этой суммы необходимо удержать налог, а нерезидент настаивает, что на счёт должны поступить все 100 тыс. долл. Таким образом, налоговый риск становится ещё и договорным спором: кто будет оплачивать налог?

Поэтому в крупных международных договорах рекомендую прописывать, кто несет налоговую нагрузку и имеет ли украинская сторона право удерживать налог с платежа.

Также следует определить, увеличивается ли сумма выплаты, чтобы нерезидент получил согласованную сумму после уплаты налога, какие документы он должен предоставить для применения международного договора и что будет, если документов нет или право на льготу не подтверждено. Это уже вопрос цены договора.

Вопросы, которые следует задать перед оплатой

Результатом анализа не обязательно будет 15%. Может быть 10% или 5%, а иногда доход не облагается налогом в Украине. Возможна и обратная ситуация: компания годами считала, что имеет право на льготы, а анализ показал, что условия не выполняются. Об этом лучше узнать за день до платежа, чем через два года во время проверки.

Налог на доходы нерезидента не должен возникать в бухгалтерии в день платежа. Это элемент экономики сделки, и определять его нужно до её согласования. Договор не стоит подписывать, пока компания не знает ответов на три вопроса: сколько получит нерезидент, сколько нужно уплатить в бюджет и кто профинансирует эти расходы.

Следовательно, спрашивать следует не "можем ли мы перечислить нерезиденту сто тысяч", а "во сколько обойдется операция". Ответ может быть 100 тыс. долл., а может — 117 647 долл. Разницу дешевле выявить до платежа, чем во время налоговой проверки.