Как (не) стать резидентом

Многие граждане с 2022 года выехали за границу, но не урегулировали отношения с налоговой службой. Часто – из-за невозможности или неосознанности необходимости прохождения процедур выезда на ПМЖ или подачи деклараций.

Они получают сертификаты резидентности других государств, платят там налоги, но остаются неопределенными в статусе относительно украинского законодательства. Это создает риски двойного налогообложения и претензий от налоговой службы.

Хотя налоговая служба Украины заявляет о "борьбе за каждого налогоплательщика", на практике она их тихонько "подгрызает". То через отчетность КИК, то через письма о том, что предпринимательские поступления плательщиков единого налога на зарубежные счета облагаются по ставке НДФЛ 18% и 5% военного сбора.

Только две вещи удерживают релоцированных украинцев от смены резидентства на иностранное: статус плательщика единого налога и остатки патриотизма.

Фискальные органы стран, куда они уехали, мечтают взимать с них свои налоги. Дошло до того, что налоговая Польши свои ответы на запросы о резидентстве завершает пассажами вроде "украинцы должны помнить, что польское правительство приняло на себя социальные расходы, связанные с их пребыванием у нас".

Понимая, что есть украинцы, которые вследствие смены дома, центра жизненных интересов (бизнес, семья) и преимущественного проживания за рубежом имеют основания считать себя нерезидентами, мы должны прийти к правовой определенности и убедиться, что украинские органы власти восприняли такое изменение статуса.

Историческая справка

В 2010-х годах существовала практика обращения в районный суд с заявлением об установлении факта налогового резидентства или нерезидентства. Она дала довольно плодотворные примеры подхода к изучению и применению конвенций.

Например, гражданин Украины уехал в Болгарию и у него осталась квартира в Кременчуге. Он доказал, что в Болгарии у него тоже есть жилье, бизнес и работа, с ним переехала семья. Суд пришел к выводу, что квартира в Украине является недостаточным рычагом, удерживающим за ним украинское налоговое резидентство (решение Печерского районного суда г. Киева №757/15441/16-ц от 19 декабря 2016 года).

В 2020-х годах по инициативе Верховного Суда эта практика прекратилась. В постановлении Большой палаты Верховного Суда от 23 января 2019 года по делу №536/1039/17 суд решил: пусть украинцы доказывают свое налоговое резидентство, когда их персоной заинтересуется ГНС, например, путем доначисления налогов.

Современность

Пришлось искать альтернативные пути. Одним из них остается подача так называемой последней декларации о выезде на постоянное проживание за границу и получение справки об отсутствии налоговых обязательств.

Эта процедура предусмотрена в Налоговом кодексе (пункт 179.3) в контексте более широкой миграционной процедуры. Она предусматривает обращение за разрешением в миграционную службу, снятие с регистрации по месту жительства и с воинского учета в ТЦК для военнообязанных мужчин. Однако время от времени ее используют саму по себе для определенности по налоговым вопросам.

Вторым путем может быть запрос в ГНС с вопросом о подтверждении налогового резидентства или нерезидентства. Если ответ (индивидуальная налоговая консультация) отрицательный или непонятный, его можно обжаловать в суде.

Судебная практика

Мы проанализировали судебную практику за последние три года, чтобы выяснить, при каких обстоятельствах налоговики положительно отвечают на такой запрос и какие решения принимают суды при обжаловании индивидуальных налоговых консультаций.

Во-первых, получить хотя бы условно положительный ответ на запрос возможно.

Пример – заключение в индивидуальной налоговой консультации №2494/ІПК/99-00-24-03-03 от 7 мая 2025 года.

Гражданин Украины выехал в 2022 году и постоянно проживал во Франции вместе с семьей, которая снялась с регистрации в Украине и стала на консульский учет. Дети посещали местные учебные заведения, семья завершила процедуру получения права на постоянное проживание во Франции. В Украине лицо владело 25% доли квартиры совместно с родителями, имело долю в украинском ООО, но не было ФЛП.

ГНС подтвердила, что лицо может считаться нерезидентом Украины, поскольку центр жизненных интересов находился во Франции. Этот кейс демонстрирует, что даже при наличии имущественных связей с Украиной признание нерезидентства возможно при условии надлежащего документального подтверждения фактического места жительства.

Во-вторых, существуют "красные флажки", которые украинская налоговая служба использует для сохранения налогового резидентства за выехавшими лицами, в частности статус предпринимателя и наличие недвижимости в Украине.

Налоговая служба часто трактует незакрытую предпринимательскую деятельность в Украине (особенно с уплатой ЕН) и наличие недвижимости как признаки украинского резидентства, что затрудняет признание лица нерезидентом. Это демонстрирует неудачный судебный опыт, где суд поддержал налоговую именно из-за наличия дома в Украине, несмотря на проживание лица в Германии.

В-третьих, существуют кейсы, где суды поддерживали налогоплательщиков. Упоминаются успешные решения Полтавского административного суда (кейс лица, выехавшего в Австрию), Харьковского административного суда (кейс лица, выехавшего в ОАЭ) и решение Киевского суда. Это свидетельствует о том, что суды оценивают совокупность обстоятельств, и даже при наличии статуса ФЛП можно доказать смену резидентства.

Выводы

Анализ судебной практики и официальных консультаций налоговой службы показывает, что определение налогового резидентства для украинцев за рубежом – сложный вопрос, который требует индивидуального подхода и комплексной оценки всех обстоятельств.

Налоговая пытается сохранить резидентский статус за выехавшими лицами, опираясь на формальные признаки связи с Украиной, но суды демонстрируют более взвешенный подход, где центр жизненных интересов является решающим критерием.

Ключевым во всех успешных делах является не отсутствие каких-либо связей с Украиной, а наличие убедительных доказательств фактического перемещения жизни за границу.

Незакрытый статус ФЛП, недвижимость или банковские счета в Украине могут не стать непреодолимыми препятствиями, если лицо докажет постоянное проживание с семьей в другой стране, обучение детей в местных школах, официальное трудоустройство или ведение бизнеса за рубежом и получение официального статуса резидента иностранного государства. В то же время важно понимать разницу между временным статусом защиты и правом на постоянное пребывание.

Отсутствие правовой определенности в налоговом статусе создает риски для украинцев за рубежом: от двойного налогообложения до будущих претензий и штрафов. Поэтому необходима активная позиция в урегулировании этого вопроса.

Опыт показывает, что правильно подготовленная доказательная база, грамотная юридическая стратегия и готовность пройти необходимые процедуры (включая возможное судебное обжалование), дают шансы на успех даже в самых сложных ситуациях.

Соавторы: Виктория Митяй, младший специалист Crowe Mikhailenko, Герман Рудик, средний специалист практики международного налогообложения Crowe Mikhailenko, Елизавета Шевчук, младший специалист практики международного налогообложения Crowe Mikhailenko