Когда иностранная компания становится налоговым резидентом

В 2024 году налоговая служба начала идентифицировать иностранные компании, которые работают в Украине без соответствующей регистрации.

Один из примеров - дело, в котором эстонская торговая компания была признана имеющей постоянное представительство в Украине. Это решение прецедентное и демонстрирует, какие действия контролеров КИКов могут привести к фискальным рискам даже в случае ведения бизнеса через зарегистрированное за рубежом юридическое лицо.

По украинскому законодательству, под постоянным представительством понимается организация или лицо, действующее от имени нерезидента в Украине, регулярно осуществляя хозяйственную деятельность, которая порождает налоговые обязательства.

Определяющими являются не только формальные аспекты (например, регистрация), но и фактические: где расположен управленческий центр, откуда отправляется корреспонденция, где подписываются договоры, как оформлена корпоративная структура.

В упомянутом кейсе физлицо (гражданин Украины), являющееся налоговым резидентом, в 2022 году учредило в Эстонии компанию. Оно стало ее единоличным владельцем и директором. Лицо задекларировало фирму как контролируемую иностранную компанию (КИК) и подало отчетность за 2022-2023 годы. Однако впоследствии налоговая служба, анализируя представленную отчетность и открытые источники, обнаружила, что все ключевые управленческие функции этой компании выполнялись с территории Украины.

Основаниями для признания постоянного представительства стали следующие факты: подписание контрактов с украинского адреса, указание Киева как места заключения договоров, ведение деловой переписки с украинских IP-адресов, отсутствие сотрудников или офиса в Эстонии, осуществление всей управленческой деятельности из Украины. В уставе компании было прямо предусмотрено, что все решения принимает только директор, а переписка с клиентами осуществлялась с личного украинского почтового ящика.

Данные из эстонских публичных реестров подтвердили, что фирма не имеет управленцев или лиц, которые бы работали за пределами Украины. Налоговая приобщила к делу данные из КИК-отчетности, в которых был указан источник дохода - операции в Украине.

В суде физлицо пыталось доказать, что не могло выехать из Украины из-за военного положения и апеллировало к наличию агентских отношений с венгерской компанией. Эти аргументы не повлияли на позицию суда. Он указал, что фирма была зарегистрирована после начала большой войны, а следовательно, невозможность выезда не исключает возможности организации управления из других юрисдикций, если бы была такая цель.

В результате суд первой инстанции и апелляционный суд в апреле и июле 2024 года подтвердили правомерность действий налоговой. Фирму поставили на налоговый учет как постоянное представительство нерезидента в Украине. Ее оштрафовали на 100 тыс. грн за ведение хозяйственной деятельности без регистрации, открыли налоговые обязательства по налогу на прибыль и обязали подать отчетность за предыдущие периоды.

Этот кейс важен не только как индикатор позиции налоговой службы. Он показывает, насколько тесно переплетаются вопросы КИК, трансфертного ценообразования и постоянного представительства (ПП). В случае его выявления компания теряет право на применение льготных ставок налога на репатриацию, предусмотренных международными конвенциями, поскольку резидентство де-факто переносится в Украину.

Украинские контролеры КИКов обязаны декларировать все доходы, полученные от иностранной компании. Если такая компания признается постоянным представительством, то надзор за этими доходами становится еще более строгим, особенно в контексте автоматического обмена финансовой информацией (CRS) и межгосударственного сотрудничества.

Налоговая обращает внимание на такие наиболее распространенные признаки: управление компанией осуществляется с территории Украины; отсутствие офиса, персонала или значимых расходов в стране регистрации; использование украинских адресов, электронной почты, телефонов; заключение контрактов с территории Украины; дублирование видов деятельности, которые могли бы осуществляться в Украине, без добавленной стоимости в юрисдикции регистрации.

Для минимизации рисков налогоплательщикам целесообразно иметь за рубежом физический офис, работников и расходы на содержание; не заключать соглашения в Украине; делегировать часть управленческих функций коллегиальным органам или местным директорским фирмам; обосновать экономическую целесообразность выбранной юрисдикции; избегать признаков, свидетельствующих об отсутствии реальной экономической деятельности; в случае высокой вероятности признания ЧП рассмотреть возможность добровольной регистрации в Украине.

Таким образом, создание иностранной компании без глубокого анализа ее фактической деятельности, корпоративного управления и места принятия решений может привести к признанию постоянного представительства в Украине со всеми налоговыми последствиями. Бизнес, позиционирующий себя как международный, должен учитывать эти риски еще на этапе планирования структуры, чтобы избежать неожиданных фискальных обязательств.

Если структура компании или модель управления могут быть расценены налоговыми органами как имеющие признаки ПП, стоит заранее провести комплексный анализ на предмет налоговых рисков. Иногда целесообразно рассмотреть вариант добровольной регистрации постоянного представительства, что позволит избежать значительно более жестких санкций в случае выявления нарушения в ходе проверки.