Не только НДС для ФПЛ. Минфин предлагает облагать украинцев налогами так же, как в ЕС

Закрепив курс на интеграцию в Евросоюз в Конституции, Украина согласилась не только на "пряник" в виде свободного рынка, но и на "кнут". Речь идет об имплементации налоговых правил и ограничений, действующих в ЕС.

С начала 2026 года в публичном пространстве ведутся активные дебаты по поводу некоторых из этих евроинтеграционных нововведений. Чаще всего речь идет о введении налога на добавленную стоимость (НДС) для физических лиц-предпринимателей (ФЛП), работающих по упрощенной системе. Или об отмене льготы на безналоговый ввоз международных коммерческих посылок стоимостью до 150 евро.

Однако гораздо менее заметным является требование об имплементации Евродирективы о противодействии практикам уклонения от уплаты налогов (Anti-Tax Avoidance Directive или ATAD). Соответствующий законопроект уже опубликовано Министерством финансов, а внести его в парламент должны до конца августа.

Некоторые его нормы гораздо жестче, чем знаменитое введение НДС для индивидуальных предпринимателей. Например, документ может позволить налоговикам по собственному усмотрению выявлять налоговые злоупотребления и автоматически взимать с таких операций повышенный налог.

Кроме того, последствия принятия законопроекта могут ощутить на себе как иностранные компании, работающие в Украине, так и миллионы украинцев, находящихся за рубежом, которым придется платить налоги дважды.

Что предлагается

Законопроект об имплементации отдельных норм ATAD появился на сайте Минфина еще 24 февраля. С тех пор ведомство собирает отзывы бизнеса и экспертов, прежде чем выносить доработанный документ на рассмотрение парламента.

На фоне обсуждения других налоговых требований ЕС и Международного валютного фонда (МВФ), в частности относительно введения НДС для индивидуальных предпринимателей и отмены льготы на международные посылки, законопроект об ATAD незаслуженно остался без внимания. Несмотря на это, заложенные в нем нормы могут существенно изменить жизнь бизнеса и граждан.

В целом в ЕС были приняты две директивы ATAD — в июле 2016 года (ATAD 1) и в мае 2017 года (ATAD 2). Их цель — упорядочить систему налогообложения прибыли предприятий и обеспечить уплату налога по месту получения прибыли.

Хотя, похоже, что украинский законопроект выходит за эти рамки, внося изменения в систему налогообложения не только компаний, но и индивидуальных предпринимателей и граждан.

В обнародованном законопроекте предлагается внедрить четыре статьи евродиректив: под номерами 4, 5, 6 и 9. Необходимость внедрения именно их в Минфине объясняют тем, что остальные требования уже так или иначе присутствуют в украинском законодательстве, что подтвердил процесс его скрининга на соответствие законодательству ЕС. О чем эти статьи?

Статья 4 предусматривает ограничение суммы выплат по кредитам, которые предприятие может отнести к своим расходам при расчете налогооблагаемой прибыли: чем больше расходы предприятия, тем меньше его прибыль, а следовательно, и сумма налога, уплачиваемого по ставке 18%.

Размер такого ограничения предлагается установить на уровне 30% от EBITDA (прибыли до вычета процентов по кредитам, налогов и амортизации). Расходы на погашение и обслуживание долга, превышающие этот показатель, не будут уменьшать прибыль до налогообложения. Соответственно, компания уплатит больше налогов, чем раньше, когда учитывала в расходах все свои долговые выплаты. В то же время такая компания сможет перенести сумму "избыточных" долговых выплат на следующий год, уменьшив её на 5%.

Цель введения этой нормы — бороться со схемами по выводу средств и занижению налоговых отчислений. Как правило, такие схемы функционируют в рамках крупных корпораций, которые регистрируют свои материнские компании за рубежом. Последние якобы кредитуют украинскую "дочку", а та ежегодно "погашает долг". Суммы долговых выплат уменьшают её прибыль до налогообложения в Украине. На самом же деле под этими платежами, как правило, маскируется вывод дивидендов из украинской компании.

Статья 5 вводит так называемый "exit tax" — налог на вывоз активов и основных средств из Украины. Например, если компания решит переместить производственную линию за границу, то государство фактически будет рассматривать такие действия как продажу имущества. Это касается не только реальной продажи, но и случаев, когда компания решит переместить его в пределах одной группы — в свое представительство или "дочку" в другой стране.

Государство обосновывает введение этого правила тем, что в случае изменения налоговой "привязки" активов оно теряет право на их налогообложение в будущем. Поэтому взимание налога предлагается на этапе перемещения через границу.

Таким образом, в случае такого перемещения активов у компании увеличится сумма прибыли до налогообложения (на положительную разницу между рыночной и остаточной или первоначальной стоимостью активов). "Правила не применяются к физическим лицам, в том числе частным предпринимателям", — уточняют в Минфине.

Налоговое обязательство по данному правилу будет возникать не только в случае физического перемещения активов, но и в случае смены места регистрации самой компании, передачи части бизнеса или даже изменений в структуре собственности, говорится в пояснительной записке Минфина к законопроекту.

Статья 6 предлагает внести в Налоговый кодекс понятие "налоговое злоупотребление", а также предоставить налоговым органам полномочия самостоятельно его выявлять.

"Правило применяется к операциям и схемам, которые, хотя и формально соответствуют положениям закона, однако преследуют основную цель — получить налоговую выгоду вопреки закону. В случае выявления злоупотреблений правило позволяет компетентным налоговым органам игнорировать такие схемы и проводить налогообложение на основе экономической сущности, а не правовой формы", — поясняют авторы законопроекта.

Ярким примером таких злоупотреблений являются так называемые "зарплатные ФЛП". В случае принятия предложенных изменений налоговикам не только "развяжут руки" самостоятельно определять, какие операции с ФЛП имеют "разумную экономическую причину", а какие являются злоупотреблениями. Они позволят налоговым органам игнорировать формальные взаимоотношения между компанией и ФЛП, а трактовать их по экономической логике (считать такого ФЛП наемным работником).

Более того, в случае выявления "налоговых злоупотреблений" соответствующие операции будут облагаться налогом по повышенной ставке. Если налоговики обнаружат, что компания использует "зарплатный ФЛП", то выплата ему будет облагаться налогом не по ставке 6% (суммарная для ФЛП третьей группы) и не 23% (суммарное налогообложение зарплаты физического лица), а по "штрафной" ставке — 30%.

Статья 9 регулирует "гибридные расхождения". Речь идет об операциях между компаниями в разных странах, которые, благодаря различиям в законодательстве, позволяют им уменьшать налоговые обязательства.

"Директивой установлены правила для устранения таких несоответствий, включая корректировку налоговых обязательств в соответствующих юрисдикциях, чтобы гарантировать, что доходы или вычеты возникают экономически обоснованным образом", — поясняют авторы законопроекта.

Еще одна часть статьи касается правил определения налогового резидентства граждан. Она напрямую затронет миллионы украинцев, выехавших за границу после начала большой войны, ведь изменит правила, определяющие, где таким гражданам нужно платить налоги — в Украине или в стране пребывания.

Помимо физических лиц, законопроект предлагает пересмотреть критерии определения статуса резидента для юридических лиц. Некоторые из предложенных новых критериев потенциально могут привести к тому, что международным корпорациям придется становиться налоговыми резидентами Украины, считают опрошенные ЕП налоговые эксперты.

Если же иностранная компания, подпадающая под новое определение налогового резидента, не встанет на учет в Государственной налоговой службе (ГНС), то законопроект предлагает оштрафовать её на 600 тыс. грн.

ATAD на украинском языке

Бизнес- и налоговые эксперты, с которыми общалась "Экономическая газета", отмечают, что законопроект Минфина содержит целый ряд проблемных моментов. Более того, у некоторых из них сложилось впечатление, что правительство под видом адаптации законодательства к нормам ЕС пытается "протащить" нормы, не связанные с евроинтеграцией. Например, в отношении ограничения использования упрощенной системы.

"В предложенной редакции есть ряд положений, которые вызывают опасения у бизнеса и могут создать чрезмерные риски для добросовестных предпринимателей. В частности, это усложнение правил трансфертного ценообразования, расширение круга контролируемых операций, ужесточение требований к документации и повышение отдельных штрафных санкций. Эти вопросы требуют дополнительного обсуждения, оценки влияния на бизнес и доработки", — отметили в Союзе украинских предпринимателей (СУП).

Представители бизнеса и экспертных организаций высказывают замечания практически по каждой статье законопроекта Минфина, подчеркивая, что обнародованный документ содержит нормы, которые вообще отсутствуют в Евродирективе ATAD.

"Ассоциация выступает за имплементацию Директивы, максимально приближенную к европейским подходам, с четкими и юридически определенными критериями применения новых норм. Такой подход позволит одновременно достичь целей реформы, выполнить евроинтеграционные обязательства Украины и минимизировать риски правовой неопределенности и чрезмерной административной нагрузки для бизнеса", — отметили в Европейской бизнес-ассоциации (ЕБА).

Пожалуй, больше всего замечаний вызывают нормы, предлагающие налоговикам самостоятельно выявлять злоупотребления и наказывать по повышенной ставке.

"Пока что наша налоговая служба не проявляет осторожности при применении концепции деловой цели. Наглядно это демонстрирует применение повышенных штрафов в отношении умысла (то есть действий с целью неуплаты налогов). Налоговые органы даже не пытаются как-то различать умышленные и неумышленные нарушения, а просто выписывают налогоплательщикам максимальные штрафы, как за умышленные. Можете себе представить, какие гигантские возможности открывают для них предложенные изменения", — считает управляющий партнер Crowe Mikhailenko Дмитрий Михайленко.

Представители бизнеса, оценивавшие законопроект Минфина, также считают, что предложенное в нем определение "налоговых злоупотреблений" — слишком широкое.

"Предложенные формулировки могут распространяться на широкий спектр обычных хозяйственных операций, что создает правовую неопределенность и риски злоупотреблений со стороны контролирующих органов. Особую озабоченность вызывают налоговые последствия для физических лиц и плательщиков единого налога, в частности, применение повышенных ставок налогообложения и риск принудительного перехода на общую систему налогообложения", — считают в ЕБА.

Критику со стороны бизнеса и налоговых консультантов вызывает изменение подхода к определению резидентного статуса компаний и физических лиц. По словам Михайленко, согласно законопроекту, налоговыми резидентами Украины смогут стать даже иностранные компании, имеющие в Украине свои представительства.

"Так мы дойдем до абсурдной ситуации, когда настоящие иностранцы, которые в Украине вообще не бывают, но выбрали ее в качестве производственной площадки и создали там "дочернюю компанию" под своим холдингом, – уже "попали": Украина просто из-за факта преобладающих закупок привлекла их холдинг вплоть до признания его плательщиком украинского налога на прибыль", — отмечает эксперт.

Он добавляет, что в этом контексте новое значение приобретает инициатива введения "налога на уход": если иностранные компании, которых ГНС признает резидентами Украины, захотят перенести свою деятельность за границу (чтобы в дальнейшем не подпадать под этот статус), то им придется уплатить с такой операции дополнительный налог.

Потенциально опасными являются изменения в определении налогового резидентства граждан (то есть обязательства уплачивать все налоги в Украине). Согласно действующим правилам применяется четырёхступенчатый подход к определению резидентства, который состоит из следующих признаков:

• наличие жилья и места проживания в Украине;
• если человек проживает еще и за рубежом, то он становится налоговым резидентом Украины, если имеет здесь центр экономических (жизненных) интересов (в Украине проживает его семья, у него есть зарегистрированное в Украине ФЛП и т. п.);
• если центр жизненных интересов определить невозможно, то лицо считается резидентом Украины, если проживает здесь не менее 183 дней в году;
• если ни один из пунктов не позволяет определить статус налогового резидентства, то лицо должно платить налоги в той стране, гражданином которой оно является.

Предложенный в законопроекте подход предусматривает, что человек становится налоговым резидентом Украины в случае, если присутствует "хотя бы один из этих признаков". В случае, если эти изменения вступят в силу, обязанность уплачивать налоги в Украине будет даже у тех беженцев, которые уже давно выехали за границу и устроились там на работу, но, например, муж или жена которых остались в Украине.

"Предложенные законопроектом изменения слишком широки и могут привести к случаям двойного налогового резидентства, что негативно повлияет на правовую определенность и инвестиционную привлекательность Украины", — добавляют в ЕБА.

Там также выражают недовольство тем, как Минфин предлагает перенести в украинское законодательство норму об ограничении доли прибыли, которую компаниям разрешено тратить на выплату долгов. В частности, в самой Евродирективе содержатся исключения из такого ограничения: если такие платежи не превышают 3 млн евро или если долг был взят на реализацию общественно значимого проекта.

"В нынешней редакции законопроект может иметь существенные негативные последствия для бизнеса и инвестиционного климата. Для компаний основной риск заключается не только в возможном увеличении сумм уплачиваемых налогов, но и в резком росте административной и финансовой нагрузки на бизнес", — заключают в СУП.

Что будет с законопроектом

Последняя редакция меморандума между Украиной и МВФ предусматривает обязательство правительства внести законопроект об имплементации ATAD в конце августа 2026 года. Согласно тексту обнародованного Минфином законопроекта, он должен вступить в силу с 1 января 2028 года.

В то же время в Минфине поняли, что принять столь громоздкий и сложный законопроект, который повлияет на жизнь крупного и малого бизнеса, а также граждан, практически невозможно. Поэтому там решили пойти уже проверенным путем.

"По структуре это единый документ, но в ближайшее время мы разбиваем его на части. Будем вносить их в Раду по отдельности, по статьям. Почему? Потому что эти документы достаточно сложные. Возможно, по отдельности их будет проще понять. А уже в комитете будем совещаться. Возможно, он будет снова объединен в один, когда мы достигнем полного консенсуса", – заявила заместитель министра финансов Светлана Воробей.

Председатель налогового комитета Верховной Рады Даниил Гетманцев отметил, что парламент ожидает первый законопроект об имплементации одной из статей ATAD в сентябре. Он добавил, что собрать 226 голосов за его принятие в Раде будет сложно.