Правовые риски нового закона о факторинге

Закон "О факторинге", вступивший в силу 30 июля 2025 года, является положительным шагом в направлении финансовой модернизации. Он открывает новые возможности для бизнеса, особенно малого и среднего, обеспечивая доступ к оборотным средствам без традиционных кредитных барьеров. Несмотря на оптимизм всех, кто его анализировал, стоит обратить внимание на риски, которые могут возникнуть при его реализации.

Неопределенность стоимости денежного требования

Одним из ключевых вызовов является неопределенность относительно стоимости денежного требования, которое передается фактору. Закон не устанавливает, идет ли речь о номинальной сумме, рыночной оценке или дисконтированной стоимости с учетом рисков.

Такой пробел создает пространство для неоднозначной трактовки условий договора, усложняет бухгалтерский учет и открывает потенциал для судебных споров относительно справедливой цены права требования. В контексте финансового рынка это может привести к искажению оценки активов и снижению прозрачности операций.

Двойная уступка прав требования

Не менее проблемным является вопрос двойной уступки прав требования. Закон предусматривает создание электронного реестра факторинговых операций, однако не гарантирует абсолютной защиты от повторной продажи того же требования.

Отсутствие превентивного механизма для должника по проверке статуса требования и технические риски, связанные с задержками регистрации, создают предпосылки для мошеннических схем. Кроме того, закон не предусматривает санкций за повторную уступку, что может поставить под угрозу стабильность рынка факторинга.

Ограничение свободы договора

Закон устанавливает, что запрет на уступку права требования, прописанный в соглашении, ничтожен. Это положение ограничивает договорную автономию сторон, лишая должника возможности контролировать, с кем он будет вынужден взаимодействовать.

Такая конструкция противоречит принципу свободы договора, закрепленному в Гражданском кодексе Украины, и может привести к ситуациям, когда должник вынужден работать с фактором, который не придерживается этических или профессиональных стандартов. В то же время закон не предусматривает механизма обжалования передачи права требования, даже если она противоречит интересам должника.

Еще одним источником правовой неопределенности является формулировка в статье 2 закона: "Действие этого закона не распространяется на сделки по уступке права денежного требования: если срок выполнения денежного требования, которое уступается, истек на момент совершения такой сделки". Закон не согласовывает это понятие с нормами об исковой давности и выполнении обязательств, что создает риск неоднозначного толкования в судебной практике. Факторы, которые покупают формально просроченные требования, могут столкнуться с ситуацией, когда суд признает такие требования недействительными или такими, которые не подлежат исполнению. Это открывает простор для правовой казуистики и злоупотреблений со стороны недобросовестных кредиторов.

Цифровая платформа факторинга: риски монополизации

Хотя введение Национальной цифровой платформы факторинга - это инновационный шаг, он несет риски централизации и монополизации доступа к данным. Отсутствие гарантий кибербезопасности, четких правил защиты персональных данных и определения ответственности за технические сбои создает дополнительные вызовы для бизнеса. Компании будут вынуждены внедрять внутренние процедуры контроля, аудита и комплаенса, чтобы минимизировать риски, связанные с цифровыми операциями.

Дополнительным обременением для бизнеса является введение платы за регистрационные действия в электронной системе факторинга. Согласно закону, за регистрацию уступки права денежного требования, внесение изменений в запись, аннулирование записи и предоставление выписки из реестра взимается плата в размере и порядке, определенных "Порядком ведения реестра". Это означает, что каждое изменение потребует финансовых затрат, которые могут быть существенными для малых предприятий или при большом количестве операций.

Факторинг с регрессом: неурегулированные аспекты

Еще одним малоисследованным аспектом является факторинг с регрессом - модель, при которой фактор имеет право требовать возврата средств от клиента в случае неуплаты должником. Закон признает такую конструкцию, но не устанавливает четких условий, при которых регресс может быть применен. Это создает риск переквалификации договора факторинга с регрессом на кредит или заем, что повлечет другие правовые последствия, включая лицензирование, регулирование процентной ставки и налоговые обязательства. Также должник может не осознавать, что неуплата приведет к финансовым последствиям для клиента, что нарушает принцип прозрачности обязательств.

Закон "О факторинге" содержит заключительные и переходные положения, которые прямо устанавливают: его нормы применяются только к правоотношениям, возникшим на основании договоров, заключенных после введения закона в действие. Отношения, возникшие ранее, регулируются в соответствии с законодательством, действующим на момент заключения договора, то есть общими нормами Гражданского кодекса. В случае внесения изменений или перезаключения договора стороны должны учитывать новые специальные нормы.

Во избежание правовой неопределенности целесообразно провести аудит действующих договоров на предмет их соответствия новому законодательству. Во избежание рисков целесообразно внести изменения в действующие договоры, адаптировав их к новым нормам.

Практический чек-лист для бизнеса

Практические аспекты, которые стоит учесть при заключении договора факторинга:

- проверить наличие первичных документов, подтверждающих требование к должнику;

- проверить электронный реестр факторинговых операций на предмет двойной уступки;

- выяснить, нужно ли согласие должника на продажу права требования и существуют ли ограничения по его передаче;

- четко определить механизм формирования цены требования: учесть рыночную оценку, риски, финансовое состояние должника;

- проверить, не установлен ли договорной запрет на уступку, даже если он признается ничтожным; наличие такого условия в договоре может свидетельствовать о внутренних политиках компании, которые нужно согласовать с новым законодательством;

- оценить возможность применения регресса и его правовые последствия для сторон договора.

Этот перечень, конечно, не исключительный, но в первую очередь может выступать чек-листом для анализа рисков заключения такой сделки.

Как работает факторинг в публичных закупках

Закон открывает возможность применения факторинга в сфере публичных закупок, в частности в системе Prozorro. Это особенно актуально для поставщиков, которые работают с отсрочкой платежа.

В Prozorro поставщик заключает договор с государственным заказчиком, выполняет обязательства (например, поставляет товар), но оплата часто поступает с задержкой на 60 и более дней. Чтобы не ждать, поставщик может продать право требования оплаты факторинговой компании. Та сразу выплачивает поставщику часть суммы (обычно 80-90%), а затем самостоятельно получает средства от заказчика.

Возможности, которые открывает закон в публичных закупках:

- финансовая гибкость для бизнеса - поставщик получает до 90% суммы сразу после передачи права требования;

- уменьшение кассовых разрывов - особенно важно для МСБ, которые не имеют резервов для ожидания оплаты;

- рост конкуренции - больше участников могут участвовать в тендерах без страха финансовой нестабильности;

- повышение прозрачности - закон требует уведомления должника об уступке права требования, что формализует процесс и уменьшает риск споров.

Риски, которые стоит учитывать на публичных торгах:

- неопределенность в процедуре согласования - система публичных закупок не содержит четкой процедуры верификации факторинговых сделок, в частности, отсутствует стандартизированный механизм уведомления заказчика об уступке права требования и порядок подтверждения факта выполнения обязательств поставщиком;

- риск двойной оплаты - если заказчик не был должным образом уведомлен или не признал факторинговую компанию новым кредитором, он может оплатить поставщику напрямую;

- отсутствие унифицированных шаблонов - нет стандартного договора факторинга для публичных закупок, что создает пространство для юридических ошибок;

- ограничения для заказчиков - некоторые госорганы могут иметь внутренние ограничения по работе с третьими сторонами, что затрудняет реализацию факторинга;

- риск недобросовестного факторинга - если фактор не проверяет качество выполнения обязательств поставщика, то заказчику придется платить за некачественную услугу;

- лицензирование фактора - закон предусматривает, что факторинг могут предоставлять только субъекты с соответствующей лицензией; в публичных закупках это означает, что заказчик должен проверить статус фактора, а это не всегда можно реализовать в Prozorro;

- электронная форма договора - закон допускает заключение договора в электронной форме, но заказчики не всегда готовы признавать такие документы без дополнительной верификации, что может создать барьеры для оперативного финансирования.

Закон "О факторинге" является важным шагом в направлении систематизации и цифровизации финансового рынка, однако его имплементация требует осторожности, правового анализа и адаптации договорной практики. Адвокатам следует внимательно пересматривать действующие договоры, внедрять внутренний комплаенс и готовить клиентов к новой нормативной среде, которая несет немало вызовов.